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GmbH & Co KG

Es liegt eine KG iSd §§ 161 ff HGB

1. Entstehung durch

a) Gründung von zwei Gesellschaften

aa) einer GmbH

nach dem GmbHG. Ausreichend ist schon der Abschluss eines Gesellschaftsvertrages, d. h. Entstehung der Vor-GmbH.

bb) dann einer KG

nach dem HGB. Dabei wird die GmbH Komplementärin, die anderen Gesellschafter werden Kommanditisten.

cc) Wirksamwerden nach § 123 HGB

b) Eintritt einer GmbH in eine KG

Die GmbH muss als Komplementärin eintreten.

2. Innenbeziehung

wie bei der KG

3. Außenbeziehung

a) Firma, § 19 V HGB

b) Vertretung

• organschaftliche Vertretung der GmbH & Co KG durch die GmbH, §§ 125, 126 HGB
• organschaftliche Vertretung der GmbH durch den Geschäftsführer, § 35 GmbHG

c) Haftung

aa) grundsätzliche Regelung

• GmbH & Co KG: §§ 161 II, 124 I HGB
• GmbH: §§ 161 II, 128 HGB
• Kommanditist: §§ 171, 172, 176, insbesondere § 172 VI HGB

bb) vor Eintragung im Handelsregister

(1) GmbH eingetragen, KG nicht

• Erforderlichkeit der kaufmänischen Einrichtung: wirksame KG und regelmäßige Haftung
• nicht erforderlich: Es liegt keine Handelsgesellschaft vor. Daher entsteht eine GbR
• GmbH haftet unbeschränkt
• Kommanditisten haften nach Rspr nur beschränkt und entsprechend § 171 HGB (Vertragsauslegung)

(2) weder GmbH noch KG eingetragen

• Erforderlichkeit der kaufmänischen Einrichtung: wirksame KG, die Vor-GmbH ist Komplementär
  - KG haftet nach §§ 161 II, 124 I HGB
  - Vor - GmbH nach §§ 161, 128 HGB
  - Gründerhaftung der Gesellschafter der GmbH nach § 128 HGB (strittig, jedenfalls beschränkt auf das Gesellschaftsvermögen und noch geschuldete Einlagen)
  - Handelndenhaftung des Geschäftsführers der Vor -GmbH nach § 11 II GmbHG analog.
  - Kommanditisten nach § 171 HGB
• keine Erforderlichkeit der Kaufmännischen Einrichtung: GbR entstanden
  - Vor -GmbH haftet unbeschränkt
  - Kommanditisten beschränkt und entsprechend § 171 HGB
  - Geschäftsführer der Vor- GmbH haftet analog § 11 II GmbHG

4. Beendigung

a) GmbH & Co KG

wie bei der KG

b) GmbH

§§ 60 GmbH

5. Gesellschafterwechsel

a) GmbH - Gesellschafter

§ 15 GmbHG

b) Kommanditisten

wie bei der KG